Patrocinio gratuito, come ottenerlo a spese dello stato #finsubitoagevolazioni

Come già diffusamente detto, il patrocinio a spese dello Stato può essere chiesto:

• nel processo penale (vedasi paragrafo 19),
• nel processo civile, compresa la volontaria giurisdizione (vedasi paragrafo 18),
• nel processo amministrativo (ad esempio, per impugnare un provvedimento della P.A.),
• nel processo contabile,
• nel processo tributario (ad esempio, per difendersi contro l’Erario, per impugnare una cartella di pagamento o per opporsi ad un fermo amministrativo).

Il gratuito patrocinio può essere utilizzato nelle controversie civili di qualsiasi tipo, ad esempio, dalla questione condominiale, alla responsabilità medica, dalla separazione contenziosa all’usucapione, dalla controversia relativa al contratto di locazione alla controversia ereditaria, dal ricorso contro una contravvenzione al Codice della Strada alla vertenza con l’istituto di credito e così via.

Il patrocinio a spese dello Stato è espressamente previsto anche per le pratiche di volontaria giurisdizione, a titolo di esempio si citano:

• la separazione consensuale,
• il divorzio congiunto,
• l’affidamento della prole,
• i provvedimenti di amministrazione di sostegno, interdizione, inabilitazione,
• i provvedimenti sulla responsabilità genitoriale,
• richiesta di autorizzazione al giudice tutelare,
• ·nomina del curatore dell’eredità giacente.

In particolare, la giurisprudenza di legittimità afferma che «la disciplina sul patrocinio a spese dello Stato è applicabile in ogni procedimento civile, pure di volontaria giurisdizione ed anche quando l’assistenza tecnica del difensore non è prevista dalla legge come obbligatoria» (Cass. 3006/2017; Cass. 15175/2019).

La disciplina del patrocinio si applica, in quanto compatibile, anche (art. 75 DPR 115/2002):

• ·nella fase dell’esecuzione,
• ·nel processo di revisione,
• ·nei processi di revocazione e opposizione di terzo.

Il gratuito patrocinio è escluso nelle cause per cessione di crediti e ragioni altrui, (salvo se la cessione appaia fatta in pagamento di crediti o ragioni preesistenti).

Inoltre, è escluso in caso di nomina di un secondo difensore, infatti, come vedremo nel paragrafo seguente, la nomina del secondo difensore esclude l’ammissione al patrocinio a spese dello Stato, sia in ambito penale, che civile. «L’obiettivo dell’istituto del gratuito patrocinio è garantire al cittadino non abbiente, in attuazione degli artt. 24 e 3 della Costituzione, l’effettivo accesso alla giustizia, accesso che è sufficientemente garantito dalla nomina di un difensore, sufficienza che se vale per il processo penale – ove è in gioco il valore della libertà personale – vale anche per gli altri processi e in particolare […] in relazione al processo civile» (Cass. 1736/2020).

L’art. 98 c.p.p. dispone che possono chiedere di essere ammessi al patrocinio a spese dello Stato, secondo le norme della legge sul patrocinio dei non abbienti:

• l’imputato,
• la persona offesa dal reato,
• il danneggiato che intende costituirsi parte civile,
• il responsabile civile.

La disciplina del patrocinio si applica, in quanto compatibile, nei processi relativi all’applicazione di misure di sicurezza, di prevenzione e nei processi di competenza del tribunale di sorveglianza, sempre che l’interessato debba o possa essere assistito da un difensore o da un consulente tecnico (art. 75 DPR 115/2002).

L’ammissione al patrocinio, in ambito penale, è esclusa (art. 91 DPR 115/2002):

1. per l’indagato, l’imputato o il condannato di reati commessi in violazione delle norme per la repressione dell’evasione in materia di imposte sui redditi e sul valore aggiunto;
2. se il richiedente è assistito da più di un difensore; in ogni caso gli effetti dell’ammissione cessano a partire dal momento in cui la persona alla quale il beneficio è stato concesso nomina un secondo difensore di fiducia.

La nomina del secondo difensore esclude l’ammissione al gratuito patrocinio sia in ambito penale che civile (Cass. 1736/2020).

La nomina di un secondo difensore non esclude il beneficio nel caso in cui trovi applicazione la legge 11/1998 recante la “Disciplina della partecipazione al procedimento penale a distanza e dell’esame in dibattimento dei collaboratori di giustizia, nonché modifica della competenza sui reclami in tema di articolo 41-bis dell’ordinamento penitenziario”. In tale circostanza, l’indagato, l’imputato o il condannato possono nominare un secondo difensore per la partecipazione a distanza al processo penale, limitatamente agli atti che si compiono a distanza.

Come già ricordato nel paragrafo 8, in ambito penale, se l’interessato all’ammissione al patrocinio convive con il coniuge o con altri familiari:

• il limite di reddito di euro 11.493,82 è elevato di euro 1.032,91 per ognuno dei familiari conviventi (art. 92 DPR 115/2002).

La mediazione, introdotta nel nostro ordinamento con il d. lgs. 28/2010, è uno strumento di risoluzione delle controversie alternativo al processo, volto a diminuire il contenzioso. In altre parole, si tratta di un istituto tramite il quale le parti, assistite dai propri difensori, si confrontano davanti ad un mediatore per trovare una soluzione. La mediazione può essere:

• facoltativa, quando le parti, di comune accordo, scelgono questa via, in quanto meno onerosa e più veloce del processo ordinario,
• obbligatoria, quando è la legge ad imporre alle parti di celebrarla, a pena di inammissibilità.

Le cause in cui la mediazione è obbligatoria riguardano molti campi:

• condominio,
• diritti reali,
• divisione,
• successioni ereditarie,
• patti di famiglia,
• locazione,
• comodato,
• affitto di aziende,
• risarcimento del danno derivante da responsabilità medica e sanitaria e da diffamazione con il mezzo della stampa o con altro mezzo di pubblicità,
• contratti assicurativi, bancari e finanziari.

Circa i costi della mediazione, si ricorda che occorre corrispondere il compenso per l’organismo di mediazione, che varia da organismo a organismo. Solitamente è necessario versare l’onorario del mediatore, che rimane invariato per tutta la durata del procedimento, a prescindere dal numero di incontri. Le spese di mediazione sono dovute da ambo le parti, che risultano obbligate in solido; ossia, se una di esse non paga, l’organismo può rivalersi per intero sull’altra. Il compenso può essere aumentato in ragione della complessità della causa o nell’ipotesi in cui la mediazione abbia successo. Può anche essere ridotto della metà nei casi di mediazione obbligatoria sopraelencati. Viene chiesto sempre un contributo forfettario per spese di segreteria (di solito, una cinquantina di euro). Il compenso da corrispondere all’organismo varia a seconda del valore della causa.

La procedura di mediazione prevede dei benefici fiscali, le parti infatti possono giovarsi di un credito d’imposta commisurato all’indennità che viene corrisposta all’Organismo di mediazione, fino a concorrenza di 500 euro, in caso di successo della mediazione (credito ridotto della metà in caso di insuccesso della stessa). Inoltre, tutti gli atti, documenti e i provvedimenti relativi al procedimento di mediazione sono esenti dall’imposta di bollo e da ogni spesa, tassa o diritto di qualsiasi specie e natura e della circostanza che il verbale di accordo è esente dall’imposta di registro entro il limite di valore di 50.000 (cinquantamila) euro e che in caso di valore superiore l’imposta è dovuta solo per la parte eccedente.

Ciò premesso, la parte che abbia i requisiti per l’ammissione al patrocinio a spese dello Stato:

• è esonerata dal pagamento dell’indennità di mediazione, ossia dal compenso all’Organismo (art. 17 c. 5 bis d. lgs. 28/2010), in caso di mediazione obbligatoria;
• mentre l’onorario dell’avvocato resta a suo carico (ossia non viene pagato dallo Stato).

Giova chiarire come, in materia, si assista ad un contrasto giurisprudenziale.

Secondo un orientamento, la mediazione obbligatoria rientra nell’alveo dei procedimenti ammessi al patrocinio a spese dello Stato. Infatti, i principi e le garanzie costituzionali portano a considerare la mediazione obbligatoria fra “le procedure accidentali o comunque connesse a quelle giudiziali” menzionate dall’art. 75 DPR 115/2002 (Trib. Firenze sentenza 13.12.2016).

Secondo un altro indirizzo, invece, la mediazione rientra nell’attività stragiudiziale stricto sensu intesa e, quindi, resta esclusa dal gratuito patrocinio (Trib. Roma sentenza 11.01.2018).

Come per la negoziazione assistita (paragrafo 21), anche per la mediazione, si attende un intervento normativo volto a chiarire la situazione e ad eliminare le incongruenze.

La negoziazione assistita rientra tra gli strumenti alternativi di risoluzione delle controversie, come la mediazione. La legge istitutiva dispone che (art. 3 c. 6 legge 164/2014):

• «quando il procedimento di negoziazione assistita è condizione di procedibilità della domanda, all’avvocato non è dovuto compenso dalla parte che si trova nelle condizioni per l’ammissione al patrocinio a spese dello Stato, ai sensi dell’articolo 76 DPR 115/2002».

  La norma riguarda solo i casi in cui la negoziazione assistita sia obbligatoria, ossia quando la parte non possa incardinare il procedimento giurisdizionale senza prima aver esperito il tentativo di negoziazione. L’obbligatorietà vige in materia di:

• risarcimento del danno da circolazione di veicoli e natanti,
• domanda di pagamento di somme non eccedenti 50 mila euro,
• contratti di trasporto o di sub-trasporto.

Nelle ipotesi di negoziazione facoltativa, è precluso l’accesso al patrocinio a spese dello Stato. Si può ricorrere alla negoziazione facoltativa nelle controversie che non abbiano ad oggetto diritti indisponibili, nelle materie in cui non sia prevista la mediazione obbligatoria, nei casi che non riguardino materia di lavoro. Ad esempio, è possibile ricorrere a questo strumento nell’ambito della separazione personale.

Per completezza espositiva, si segnala la presentazione di un disegno di legge (disegno di legge n. 1881/2019) ove è previsto il patrocinio a spese dello Stato nelle procedure di negoziazione assistita obbligatoria, stabilendo che all’avvocato venga corrisposto il compenso nei casi in cui tali prcedure rappresentino una condizione di procedibilità della domanda giudiziale, purché si sia raggiunto un accordo.

La ratio della norma, che limita l’accesso al patrocinio a spese dello Stato ai soli casi nei quali sia stato raggiunto un accordo, è da ricercarsi nel tentativo di deflazionare il contenzioso.

Il patrocinio a spese dello Stato riguarda unicamente la fase giudiziale, ne consegue che la fase fuori del giudizio, ossia stragiudiziale, non sia coperta dal beneficio. Con tale espressione ci si riferisce all’attività che spesso viene svolta anteriormente alla causa, si pensi alle trattative e ai tentativi di risolvere la vertenza al di fuori delle aule di giustizia. Alcuni esempi sono:

• la lettera di diffida,
• la lettera di costituzione in mora,
• la consulenza in studio,
• la redazione di un contratto.

Ebbene, tali atti fuoriescono dal beneficio e la parcella dell’avvocato deve essere pagata dal cliente.

In tal senso, si è pronunciata la giurisprudenza di legittimità (Cass. 24723/2011) che, in virtù di un’interpretazione sistematica e costituzionalmente orientata della disciplina normativa di riferimento, precisa come la refusione delle spese a carico dello Stato riguardi solo la fase giudiziale, vale a dire quella che si esplica all’interno di un procedimento giudiziale, civile, penale o amministrativo. Sono considerate giudiziali in senso lato e dunque, rientranti nel gratuito patrocinio, le attività stragiudiziali svolte in esecuzione di un mandato alle liti conferito per la rappresentanza e la difesa in giudizio, in quanto attività strumentali o complementari alle prestazioni giudiziali (Cass. 24723/2011).  In buona sostanza,

• l’attività dell’avvocato, svolta in vista della successiva azione giudiziaria, è compresa nel patrocinio a spese dello Stato (Cass. 9526/2013),
• l’attività svolta a prescindere da una futura azione giudiziale ne resta esclusa.

L’accoglimento dell’istanza comporta l’ammissione del richiedente al beneficio del gratuito patrocinio. Pertanto, le conseguenze sono:

1. la nomina di un avvocato iscritto negli appositi elenchi (scelto dal richiedente),
2. l’esenzione dal pagamento del compenso dell’avvocato (che viene liquidato dallo Stato),
3. l’esenzione del pagamento di alcune spese (prenotate a debito dallo Stato),
4. l’anticipazione di alcune spese (da parte dello Stato).

1) L’avvocato nominato, prima di iniziare la causa, deve analizzarne la fondatezza; al momento della costituzione in giudizio deve allegare la delibera di ammissione al gratuito patrocinio all’interno del fascicolo di parte. L’avvocato può dismettere il mandato nel caso in cui venga meno il vincolo fiduciario con la parte; parimenti, il cliente è libero di revocare il mandato dell’avvocato nominato e chiedere che venga nominato un altro legale. È ammessa la nomina di un solo legale, pena la decadenza dal beneficio.

2) Il compenso dell’avvocato non è a carico del cliente; al termine del giudizio il difensore deposita la nota spese a cui allega la delibera di ammissione al patrocinio a spese dello Stato. Il corrispettivo spettante all’avvocato è ridotto della metà (art. 130 DPR 115/2002). Il legale non può chiedere compensi o rimborsi da parte del cliente ammesso al gratuito patrocinio; infatti, ogni patto contrario è nullo e la violazione del divieto costituisce grave illecito disciplinare professionale (art. 85 c. 3 DPR 115/2002 e art. 29 c. 8 Codice deontologico forense).

Giova chiarire che la parte ammessa al patrocinio non versa il corrispettivo al proprio avvocato, ma in caso di soccombenza, il rimborso delle spese legali, dovute all’avvocato della parte vittoriosa, non sono a carico dello Stato.

3) La parte ammessa al gratuito patrocinio non deve pagare (art. 131 DPR):

• il contributo unificato,
• le spese per le notifiche a richiesta d’ufficio,
• le imposte di registro (si pensi ad un decreto ingiuntivo); le imposte ipotecarie e catastali (si pensi all’iscrizione di ipoteca su un immobile);
• i diritti di copia

Tali spese sono “prenotate a debito” dallo Stato.

Nel caso di compensazione delle spese,

• se la registrazione è chiesta dalla parte ammessa al patrocinio, l’imposta di registro della sentenza è prenotata a debito per la metà o per la quota di compensazione ed è pagata per il rimanente dall’altra parte;
• è pagata per intero dalla parte diversa da quella ammessa al patrocinio che ne chiede la registrazione nel proprio interesse o per uno degli usi previsti dalla legge (art. 132 DPR 115/2002).

4) Sono spese anticipate dallo Stato (art. 131 c. 4 DPR):

• gli onorari e le spese dovuti al difensore (vedi punto 2);
• le indennità e le spese di viaggio spettanti ai magistrati, agli appartenenti agli uffici e agli ufficiali giudiziari per le trasferte relative al compimento di atti del processo fuori dalla sede in cui si svolge, nel processo civile;
• le indennità e le spese di viaggio spettanti a testimoni, a notai, a consulenti tecnici di parte e ausiliari del magistrato, nonché le spese sostenute per l’adempimento dell’incarico da parte di questi ultimi;
• le spese per gli strumenti di pubblicità legale dei provvedimenti del magistrato nel processo civile;
• le spese per il compimento dell’opera non eseguita o per la distruzione di quella compiuta nel processo civile;
• le spese per le notificazioni a richiesta d’ufficio.

• In ambito civile, il Consiglio dell’Ordine, nei 10 giorni successivi al deposito della richiesta, valuta la sua ammissibilità. Nel caso in cui la rigetti o la dichiari inammissibile, l’istanza può essere proposta al giudice competente per il giudizio che decide con decreto (art. 126 c. 3 DPR 115/2002).
• In sede penale, la domanda viene rivolta direttamente al giudice che, valutate le risultanze del casellario giudiziario, il tenore di vita, le condizioni personali e familiari, può decidere di rigettare l’istanza. La decisione avviene entro 10 giorni dal momento della presentazione dell’istanza.

In caso di rigetto da parte del Consiglio dell’Ordine, vista la natura provvisoria del provvedimento, l’interessato può proporre la richiesta di ammissione al giudice competente per il giudizio, che decide con decreto (art. 126 c. 3 DPR 115/2002).

Se il processo non è ancora stato instaurato, l’istanza deve essere proposta al Presidente della Sezione competente.

In caso di rigetto da parte del giudice:

• l’interessato, oppure
• il difensore,

L’ammissione al patrocinio a spese dello Stato rappresenta un beneficio, pertanto, la parte può anche rinunciarvi. Ad esempio, perché ha superato il reddito necessario per mantenere il beneficio oppure perché rinuncia al procedimento, determinando l’estinzione del giudizio.

Come vedremo nel paragrafo 28, lo Stato che ha anticipato le spese ha diritto di rivalsa verso il soccombente (art. 132 DPR 115/2002). Se il soccombente non paga, lo Stato può esercitare la rivalsa verso il soggetto ammesso al gratuito patrocinio:        

• nel caso di rinuncia all’azione o di estinzione del giudizio;
• se per sentenza o transazione la parte ammessa abbia conseguito almeno il sestuplo delle spese (ossia un importo sei volte maggiore delle spese, quindi, se le spese ammontano a 100 euro e la parte ne ha ottenuto 1.000, ha conseguito più di un sestuplo delle spese e dovrà rifonderle allo Stato).

Inoltre, in caso di estinzione o rinuncia, l’attore o l’impugnante diverso dalla parte ammessa al patrocinio è obbligato al pagamento delle spese prenotate a debito. Si ricorda che le spese prenotate a debito (art. 131 c. 2 DPR 115/2002) sono:

• contributo unificato
• spese di notifica a richiesta d’ufficio,
• diritti di copia,
• imposta di registro, ipotecaria, catastale et cetera. 

Per completezza espositiva, si ricorda che l’avvocato è libero di rinunciare al mandato, anche nel caso del gratuito patrocinio. È sufficiente che ne dia comunicazione scritta al cliente e lo avvisi della necessità di nominare di un nuovo difensore “abilitato” al patrocinio a spese dello Stato.

Il decreto di ammissione al gratuito patrocinio può essere revocato dal giudice (art. 136 DPR 115/2002):

• se nel corso del processo sopravvengono modifiche delle condizioni reddituali rilevanti ai fini dell’ammissione al patrocinio;
• se risulta l’insussistenza dei presupposti per l’ammissione,
• se l’interessato ha agito o resistito in giudizio con mala fede o colpa grave.

La revoca è pronunciata con decreto dal giudice e ha effetto:

• dal momento dell’accertamento delle modificazioni reddituali;
• retroattivamente, in tutti gli altri casi.